Процесс выбора и реализации стратегии взыскания дебиторской задолженности

    Продолжаем цикл статей, посвященных рассмотрению проблематики взыскания долга. В статье «Эффективное взыскание задолженности: шаг за шагом» , рассматривались виды исполнения обязательства (добровольное и принудительное исполнение), меры по обеспечению иска. Следующая статья «Теоретические основы взыскание долга»
    коснулась теоретических основ выбора метода воздействия на должника, включая третейские оговорки, мировое соглашение, основы процедуры работы государственного исполнителя, а также рассмотрены формулы начисления штрафных санкций. Данная статья направлена на освещение всех возможных механизмов для успешного взыскания задолженности.

                                                                                                                            

    1. Финансовый анализ дебитора, разработка плана мероприятий по взысканию задолженности.

    В соответствии со ст. 302  Гражданского кодекса Украины ( далее - ГК) сбор информации о финансовом состоянии должника – то есть личной жизни должника,  без его согласия не допускается. Юридические лица также имеют право на неприкосновенность информации согласно ст. 94 ГК. Необходимо учитывать, что сведения о финансовой деятельности субъекта хозяйствования могут быть признанны коммерческой тайной, охрана которой осуществляется на основании ст. 36 Хозяйственного кодекса Украины (далее - ХК). Сбор сведений коммерческой тайны является неправомерным независимо от способа. Перечень сведений, не являющихся коммерческой тайной, утвержден Постановлением Кабинета Министров Украины №611 от 9 августа 1993г., в частности:

    • учредительные документы;
    • информация о государственной отчетности;  
    • сведения об участии должностных лиц предприятия в кооперативах, малых предприятиях, союзах, объединениях и других организациях, занимающихся предпринимательской деятельностью; 
    • документы о платежеспособности и другие сведения.  

    Соблюдая все вышеперечисленные требования, установленные законодательством, можно собрать сведения и провести финансовый анализ дебитора. Примерный план мероприятий по взысканию задолженности до момента подачи в суд искового заявления о взыскании задолженности может включать:

    • обращение с претензией (подробно было рассмотрено в первой статье из данного цикла);
    • совершение исполнительной надписи нотариусом и обращение после этого в исполнительную службу;
    • уступка требования долга другому кредитору (цессия) согласно ст.ст.512-519 ГК;
    • замена должника в обязательстве (делегация) согласно ст.ст.520-523ГК;
    • заявление в хозяйственный суд о применении мер пресечения;
    • обращение к солидарнымдолжникам с требованием погасить задолженность (ст.ст.541-544 ГК);
    • обращение к субсидиарным должникам с требованием погасить задолженность (ст.619ГК);
    • если предприятие-должник имеет непосредственное подчинение кредитору (например, филиал и др.), то целесообразным будет провести юридический аудит (due diligence); анализ договоров купли-продажи, договоров между участниками и финансовых  документов;
    • действия, направленные на минимизацию последствий возникших финансовых конфликтов;
    • регулирование споров между акционерами с целью взыскания задолженности;
    • разработка мер по недопущению нежелательного поглощения, рейдерского захвата путем доведения до банкротства Вашего предприятия;
    • ведение переговоров с инвестиционными и страховыми компаниями относительно сотрудничества по взысканию задолженности;
    • другие действия.

    Очень распространенной является практика уступки требования долга другому кредитору (цессия) согласно ст.ст.512-519 ГК, например, выдача веселя. Форма сделки изменения кредитора должна быть такой же, как и форма первоначальной сделки. Это требование обусловлено тем, что должник может не возвращать долг новому кредитору, если тот не подтвердит своего права взыскивать долг ( ч.2 ст.517ГК). Интересным для взыскателя долга является замена должника в обязательстве (делегация) в соответствии со ст.ст.520-523ГК. Делегация возможна только с согласия кредитора. Примером судебной практики по спорам, связанным с применением  законодательства  о  вексельном  обращении является постановление Верховного Суда Украины от 11.04.2006 в деле   N19/145-18/438(06/192). Суд пришел к выводу, что передача векселей другим способом, чем совершение индоссаментной надписи на векселе, имеет последствия лишь обыкновенной цессии согласно ст. 517 ГК: при заключении договора купли-продажи векселя кредитор должен был передать другому кредитору не только сам вексель, но и документы, удостоверяющие его права на вексель.

    В установленных договором случаях кредитор может обратиться к солидарным должникам и требовать возврата долга как от всех должников, так и от любого из них отдельно (ст. 543 ГК). В установленных договором случаях кредитор может обратиться к субсидиарным должникам. Однако до предъявления требования к субсидиарному должнику, кредитор обязан обратиться с требованием заплатить долг к основному должнику (ст.619 ГК). Если должником является казенное предприятие, то субсидиарную ответственность  несет государство в лице органа, к сфере управления которого отнесено данное предприятие (часть 7 ст.77 ХК). ВХСУ по делу №18/281 от 17.09.2009г. уточнил, что перед тем как подавать иск госоргану, который несет субсидиарную ответственность за казенное предприятие, необходимо получить от ГИС постановление о возвращении исполнительного документа взыскателю, который свидетельствует о недостаточности средств казенного предприятия.

    Совершение исполнительной надписи нотариусом проводится согласно статьям 34, 87 Закона Украины "О нотариате". Для взыскания денежных сумм или истребования от должника имущества нотариусы совершают исполнительные надписи на документах, устанавливающих задолженность, перечень которых утвержден Постановлением Кабинета Министров Украины от 29.06.1999 г. № 1172. Согласно разделу 1 Перечня документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке, для получения исполнительной надписи на нотариально удостоверенных сделках, предусматривающих уплату денежных сумм,  - представляются оригинал нотариально удостоверенной сделки и документы, которые подтверждают бесспорность задолженности должника и устанавливают просрочку исполнения обязательства.

    Примером судебной практики может служить Постановление Высшего хозяйственного суда Украины от 21.11.2011г. по делу № 5015/2279/11.   Так, судебная практика свидетельствует, что:          

    1)  действующим законодательством не установлены требования о необходимости предоставления нотариусу для совершения исполнительной надписи, документов первичной бухгалтерской документации, оформленных в соответствии ст.9 Закона Украины «О бухгалтерском учете и отчетности";

    2) действующим законодательством не установлены требования о предоставлении нотариусу кредитором документов относительно согласования с должником суммы задолженности, подлежащей взысканию в бесспорном порядке по исполнительной надписи.         

    Высший хозяйственный суд в Письме от 20.04.2007 № 01-8/251 «О некоторых вопросах практики принятия мер пресечения»  разъяснил порядок применения мер пресечения, закрепленный в статьях 431-4310 Хозяйственного процессуального кодекса Украины (далее - ХПК). Мерами пресечения в соответствии со ст.432 ХПК являются:

    1) истребование доказательств;
    2) осмотр помещений, в которых происходят действия, связанные с нарушением прав;
    3) наложение ареста на имущество, принадлежащее лицу, в отношении которого приняты меры пресечения, и находящееся у него или у других лиц.

    Необходимо учитывать, что арест не налагается на денежные средства. Для применения мер пресечения необходимо подать заявление в хозяйственный суд, которое суд рассматривает в течение 2 дней и выносит соответствующее определение. Однако, после этого в течение 10 дней заявитель обязан подать соответствующий иск.                 

     2. Взыскание безнадежной задолженности в судебном порядке.

    Нами разработан комплексный механизм по препятствию уклонения должником от уплаты долга:

    • подготовка судебных дел  о прекращении, изменении договоров, признании недействительными сделок;
    • составление исков и подготовка необходимых документов для судебного взыскания долга;
    • истребование активов из чужого незаконного владения, возможность анализировать предыдущую деятельность должника и отчуждение активов;
    • возврат активов, отчужденных должником с целью уклонения от выполнения своих обязательств;
    • прекращение или взятие под контроль процедуры банкротства должника, инициированной им или дружественным ему кредитором, начатой с целью уклонения от выполнения своих обязательств;
    • обеспечение процедуры финансового оздоровления (санации) должника;
    • реорганизация (слияние, поглощение), которая будет актуальна для среднего и крупного бизнеса.
    • инициация процедуры банкротства должника, результатом которой будет полная и контролируемая реализация активов и взыскание задолженности ( проводится в соответствии с Постановлением Пленума Верховного Суда Украины "О судебной практике по делам о банкротстве" от 18.12.2009 г. № 15 и рекомендациями Высшего хозяйственного суда Украины от 04.06.2004 г. № 04-5/1193 «О некоторых вопросах практики применения Закона Украины" О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом ");
    • при необходимости отстранение руководителя должника от должности и назначение другого руководителя с целью контроля над текущей деятельностью должника на неограниченный период;
    • Работа по давлению на должностных лиц или/и собственников дебитора законными способами в рамках уголовного процесса;
    • Стимулирование и осуществление исполнительного производства;
    • ликвидация, исключение из государственного реестра бесперспективного должника.

     Вывод:

     Взыскание долга – это совокупность множества мероприятий, проведение которых направлено на возвращение кредита, долга: взыскание в судебном порядке самим кредитором,  путем передачи права требования долгов, с помощью процедур банкротства и другие. Необходимо квалифицированное юридическое сопровождение в процессе выбора наиболее приемлемых вариантов решения взыскания  долга в каждом конкретном случае. Наша компания обладает своего рода ноу-хау в сфере взыскания долгов. Благодаря объединению усилий эффект от проведения системы мероприятий, направленных на взыскание долга, будет максимальным. С юристами адвокатского бюро Владимира Капустина взыскание самой безнадежной задолженности может увенчаться успехом.